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公司章程的形成是注册的必备条件

2019-12-02 05:43:01 1127次浏览
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在公司法理论和立法上,章程不仅是申请成立公司的必备文件,也被视为记载有关公司组织与运行规范的基本文件。设立行为、增资、减资等变更即以章程制定为内容,其直接效果,就是公司章程的形成和生效。

应该看到,以形成公司章程为内容的设立行为,具有团体性和要式性特点。设立行为的目的是为形成一个比设立人的成员资格更为长久的团体。因此,一个共同设立人的意思表示无效一般不影响整个设立行为及其他设立人意思表示的效力。与此同时,虽然从私法的角度看,设立公司和加入公司是私法自治的重要方面,发起人制定章程本是意思自治的行为,但是为了保障交易的安全与效率,公司法结合其强制性和任意性要求,赋予公司设立行为以要式法律行为的特征。有学者甚至进一步认为,公司设立是一种格式化活动,发起人之间的私人合约几乎完全被公司法的标准条款格式化了。

正如我们所熟悉的那样,各国的商法、公司法都规定,公司章程须以书面形式订立,章程应由发起人共同制定并签署,章程的内容即记载事项,应包括绝对必要记载事项,可以有相对必要记载事项和任意记载事项。尤其值得提及的是,为了保障章程的有效性,减少或避免设立行为的不规范,德国、日本的商法和公司法均规定章程必须经过公证书的确定或认证,否则无效。

学者们对于我国公司法上的章程何时生效的问题。存有较大的争议。有人认为,章程自股东签章时生效,也有人认为,章程自公司成立时生效,还有人认为,章程中调整发起设立公司的投资者之间关系的内容,相当于公司设立协议,自签字盖章时成立并生效,章程中调整尚未成立的公司、尚未产生的董事等内容,则自公司成立时生效。

在笔者看来,章程通过设立行为制定,设立行为作为一种要式民事法律行为,一般应该自行为人意思表示一致时成立生效,因此,一般情况下,章程应该自发起人签署时生效;在设立公司需要获得行政许可时,章程应自获得行政许可时生效。

学者们之所以在章程生效的问题上发生争议,可能的原因之一,是学者们没有认识到:发起人制定的章程,既是将来要成立的公司的章程,也是被创设的设立中的公司的章程,设立中的公司的章程与成立后的公司的章程是同一体。同一份章程,在设立中的公司成立时,对设立中的公司、发起人、设立中的公司的董事、经理、监事等产生约束力;[在公司成立时,对成立的公司、股东、公司的董事、经理、监事等产生约束力。对于设立中的公司而言,生效的章程,为发起人认缴出资或